通用名称与商标侵权
商家泉 温宇洋
第一部分 案件警示录-----“21世纪金维他”通用名称纠纷案
一、案情简介
1987年，杭州民生药厂将自行研制的 "21金维他"向国家商标局提出"21金维他"商标注册申请，经国家商标局核准并获注册，商标注册证号为297849;杭州民生药厂是 "21金维他"商标的注册人。1997年，"91金维他"商标续展注册证号为1050551号，核定使用商品为第5类西药，注册有效期自1997年7月14日至2007年7月13日。2000年12月7日，经国家商标局核准第10050551号商标注册人名义变更为:杭州民生药业集团有限公司。"2lSUPER－VITA"亦系经国家商标局核准注册商标，杭州民生药业公司是 "2lSUPER－VITA"商标的注册人，商标注册证号为595941号，核定使用商品为第5类医药制剂，注册有效期自1992年5月20日至2002年5月19日，并续展至9019年5月20日。2001年3月6日，"21金维他"商标被浙江省工商行政管理局评定为著名商标。
1988年，"21金维他"被收入《中华人民共和国省、自治区、直辖市药品标准品种汇编》(以下简称 《中国药品标准品种汇编》)和《江西省药品标准汇编》，该汇编并未涉及 "2lSUPER－VITA"注册商标。2000年5月22日，国家药品监督管理局以(2000)国药标字XG-005号国家药品标准 (药典、国家标准)颁布件规定，杭州民生药业公司生产的通用名 "多维元素片 (21) "使用商品名为"21金维他";南昌桑海药厂生产的通用名"多维元素片 (21)"使用商品名为 "桑海金维"，并明确自2000年7月1日起实行。嗣后，南昌桑海药厂仍使用 "21SUPER－VITA金维他"字样制售药品，该商品包装装演和标签上的"21SUPER－VITA金维他"字样，除标有 "桑海"注册商标外，其中英文字和使用方式与原告相同或近似，并销往安徽省太和县、湖南省望城县等地。对此，国家商标局商标案 (2001)47号批复认为，南昌桑海药厂在药品上使用 "21SUPER－VITA金维他"字样，属于《商标法》第三十八条第 (一)项所述的行为。
南昌桑海药厂在其药品上使用 "21金维他"、"21SUPER－VITA "系经江西省卫生厅、江西省药品监督管理局批准。1992年4月9日，国家卫生部药政局以卫药政发 (92)第103号文就桑海制药厂生产、销售"21金维他"药品问题作出的函复认为，"21金维他"是中国药典、卫生部药品标准和省、自治区、直辖市药品标准收载的药品名称即为法定的通用名称，不得作为商标注册。2002年7月27日，南昌桑海药厂提出撤销注册不当商标 "21金维他"、"21SUPER－VITA "的申请，已被国家商标评审委员会受理。
二、由此引发的行政诉讼
（一）本案当事人：
原告：南昌桑海制药厂
被告：太和县工商局
第三人：杭州民生药业有限公司（投诉人）
第三人：太和县新特药有限责任公司、县西药公司（被查处方）
（二）案情简介
杭州民生药业有限公司1987年依法注册了“21金维他”，注册号分别为1050551。该公司于1997年依法办理了该商标的续展注册。2001年7月14日，安徽省工商局接到杭州民生公司的投诉，称在安徽省太和县太和医药市场上发现一大批南昌桑海制药厂生产的“21SUPER － VITA 金维他”，该批药品侵犯了其商标权，要求工商机关立即制止和查处南昌桑海制药厂侵犯其商标权的行为。安徽省工商局随即将这一案件交太和县工商局处理。7月8日，太和县工商局分别封存和暂扣了太和县新特药有限责任公司和县西药公司正在销售的南昌桑海制药厂生产的“21SUPER － VITA 金维他”，案值近百万元。正当太和县工商局进行深入调查处理时，南昌桑海制药厂于7月31日向太和县人民法院提起行政诉讼，要求法院撤销太和县工商局的行政行为，判令杭州民生公司赔礼道歉并赔偿损失。
（三）庭审辩论理由
1、南昌桑海制药厂提起诉讼的主要理由是：“21世纪金维他”是药品的通用名称，“桑海”牌“21SUPER － VITA金维他”是经过有关部门批准生产的，系合法经营；杭州民生公司实际使用的商标与其注册商标不符，违反了《商标法》第三十条第（一）项的规定，杭州民生公司在药品上使用的商标属非法商标，不受法律保护。
2、太和县工商局理由：首先，查处程序合法，其次，在对南昌桑海制药厂的行为是否构成商标侵权行为的问题上，安徽省工商局专门向国家工商总局进行了请示，国家工商总局于9月26日作出了《关于金维他商标案件的批复》，认为南昌桑海制药厂在药品上使用“21SUPER－ VITA 金维他”字样，属于《商标法》第三十八条第（一）项所述的行为，即“未经注册商标所有人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的”行为，属于侵犯商标专用权的行为。
四、法院判决：2001年10月18日，太和县人民法院作出了太和县工商局败诉的一审判决。10月28日，太和县工商局向阜阳市中级人民法院提起诉讼。
三、由此引发的民事诉讼：
（一）当事人及其诉讼地位：
原告:杭州民生药业集团有限公司(以下简称杭州民生药业公司)
被告:江西南昌桑海制药厂 (以下简称南昌桑海药厂)
（二）案号
一审案号:安徽省高级人民法院(2001)皖民三初字第03号
二审案号:中华人民共和国最高人民法院(2003)民三终字第4号
（三）起诉与答辩
杭州民生药业公司诉称，1987年，原告将自行研制的"21金维他“向国家工商行政管理总局商标局 (以下简称国家商标局)提出"21金维他"商标注册申请，经国家商标局核准并获注册，商标注册证号为297849;1992年5月，原告又将其英文字母 "21SUPER－VITA"向国家商标局申请商标注册，经国家商标局核准， 商标注册证号为595941。
1988年，国家卫生部曾将 "21金维他"作为商品名收入 《中国药品标准品种汇编》。1990年，被告试制移植生产 "21金维他"。为此，原告向江西省工商行政管理机关申请查处未果。2000年5月22日，经国家药品监督管理局批复，原告生产的"21金维他"改为"多维元素片 (21)"，使用商品名为 "21金维他";被告生产的"多维元素片 (21)"使用商品名为 "桑海金维"，并明确自2000年7月1日起实行。但被告至今一直使用 "21金维他"以及英文字母 "21SUPER－VITA "制售药品，其行为严重侵犯了原告的注册商标专用权。请求判令被告赔偿因其侵权行为给原告造成的经济损失500万元，并承担本案的诉讼费用。
南昌桑海药厂答辩称，"21金维他"是药品通用名称。1990年，我厂经批准生产被收人 《申国药品标准品种汇编》所载品种的"21金维他"，符合法律及有关药政法规规定。我厂使用的商标是经国家商标局核准注册的"桑海"商标。因此，我厂生产、销售桑海牌"21金维他"并不构成商标侵权，这也是1992年江西省高级人民法院判决所确定的事实。但原告将药品的通用名称 "21金维他” 作为商标注册，其行为违反了商标法的有关规定。对此，我厂己向国家商标局提出撤销原告商标注册申请，且已被受理。此外，原告使用在药品包装上的商标与其经国家商标局核准注册商标不一致，即未经注册就加注册标记，其行为属冒充注册商标行为。综上，原告的注册商标依法不应受到保护，请求依法驳回原告的诉请。
（四）一审判决要旨及结果
一审法院审理认为，根据商标法的规定，经商标局核准注册的商标，商标注册人享有商标专用权，受法律保护。任何公民或法人未经商标专用权人许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的，即构成侵犯注册商标专用权的行为。原告是中文 "21金维他"和英文 "21SUPER－VITA "商标的注册商标权人，其注册商标专用权受法律保护。根据查明的事实，《中国药品标准品种汇编》和《江西省药品标准汇编》中载明中文通用商品名21金维他片，该情形己构成对原告中文"21金维他"注册商标的淡化。从一定意义上影响了原告中文"21金维他"注册商标的显著性。但中文 "21金维他"注册商标系原告经过多年生产活动，创造出自己的品牌，是其辛勤的劳动成果，已成为广大人民群众所熟悉的知名商品。因此，该中文 "21金维他"注册商标的显著性，并不因被收录《中国药品标准品种汇编》和《江西省药品标准汇编》而丧失。根据现行 《商标法》第十一条第二款的规定，仍可以作为注册商标。又因商标的授权与维持以及撤销须依照法定程序，由有权机关进行界定。按原《商标法》的规定，该界定机关应为我国商标局及其商标评审委员会。现行《商标法》则将商标权的授予和维持的终局裁决权交由审判机关，但在商标侵权民事诉讼中，受诉法院也不得迳行对商标权人的商标效力或是否属于不当注册作出认定，应以诉讼时的法律状态为准。本案中，原告的中文"21金维他"注册商标至今仍在有效期内。因此，原告为维护其注册商标的合法权益而提起的诉讼，不因被告提出撤销注册不当商标 "21金维他"、"21SUPER－VITA "的申请己被国家商标评审委员会受理而受影响。被告在其制售药品的包装装潢和标签上使用"21SUPER－VITA金维他"字样，虽然经过有关药品行政管理部门批准，但有关药品行政管理部门许可，仅是一种行业管理的具体行政行为，不具有许可他人使用注册商标的效力。由于商标权对商标权人而言是一种绝对权，除非依照法定程序或者符合法定条件，该权利不因任何行政决定、命令等行政行为而丧失。因此，被告制售 "桑海"牌 "21SUPER－VITA金维他"药品，虽然履行了相关行政手续，但不能以此对抗原告的商标专用权。鉴于国家药品监督管理局 (2000)国药标字XG－O05号国家药品标准 (药典、国家标准)颁布件，系针对原告、被告间就解决 "21金维他"商标淡化问题作出的具体规定，应当说对原告、被告均具有拘束力。该颁布件作为行政规章，也可以作为本案的参考依据。因此，原告遵照该颁布件所界定的时间，维护其注册商标合法权益的理由正当，本院予以支持。被告以其使用的药品商品名称已经过有关的药品行政管理部门批准，从而认为该名称为药品的通用名称的抗辩理由不能成立。对于原告主张的10.3万元的律师费用，因缺乏相关合同印证及其计算标准，故不予采信。
关于同意《长江三峡水利枢纽一期工程施工期水上交通安全管理办法》的批复(已废止)
交通部
关于同意《长江三峡水利枢纽一期工程施工期水上交通安全管理办法》的批复
1994年1月28日，交通部
长江航务管理局：
你局《关于呈报＜长江三峡水利枢纽一期工程施工期水上交通安全管理办法（送审稿）＞的报告》（长航三〔1993〕657号）收悉。经审阅修改，现将《长江三峡水利枢纽一期工程施工期水上交通安全管理办法》（见附件）批复你局，由你局发布实施。
附件：长江三峡水利枢纽一期工程施工期水上交通安全管理办法
第一章 总 则
第一条 为加强长江三峡水利枢纽一期工程施工期水上交通安全管理，保障三峡工程顺利施工，维护过往船舶、排筏及设施的安全，制定本办法。
第二条 本办法适用于三峡水利枢纽坝区水域内的一切船舶、排筏、设施及其所有人、经营人，以及和本办法有关的建设单位、施工单位和管理部门。
第三条 宜昌长江港航监督局是实施本办法的主管机关。
第二章 船舶航行
第四条 船舶（队）在进入坝区水域前，应当对舵、锚、主辅机、航行信号、通信、助航、消防设备、装载与系缆情况进行检查，保持良好状态。
第五条 过往船舶通过伍厢庙至鹰子嘴（岩儿珠）航段（川江里程50．3公里至39．8公里，以下简称伍鹰段）时，应当由船长，轮机长操作。船舶（队）之间应当保持足够的安全距离。
该段不得试航、试车和编解队。除遇雾或因特殊情况经主管机关同意外，不得掉头和锚泊。
第六条 船舶夜间航行时，避免以强光照射工程作业船。
第七条 排筏或特种船队通过坝区水域，应当于24小时前将队型、尺度、预计通过时间报告主管机关。
第八条 排筏、特种船队、快速船应当在白天通过坝区水域。快速船应当宽裕地让清所有船舶，避免妨碍它船航行，不得影响水上水下施工作业。
第三章 水上水下施工
第九条 建设、施工单位应当通过三峡工程现场航运指挥部提前将水上水下施工作业计划和安排通报主管机关。
第十条 在坝区水域从事施工、作业（航道测量、疏浚除外），施工单位应当提前15天、作业单位应当提前7天向主管机关办理申请手续。经主管机关审核同意发给《水上水下施工作业许可证》的，方准施工或作业。
第十一条 因工程需要在坝区水域抛泥、弃碴时，应当在主管机关审批的范围内抛放。
第十二条 施工单位在进行水上水下施工、作业时，必须按国家有关规定设置水上专用标志。
第十三条 工程船、工程辅助船必须取得有效的船检证书和技术文件，按规定配足持有合格适任证书的技术船员，办理船舶签证，接受主管机关的安全检查。
第十四条 桥梁施工、悬索吊装、爆破或其它施工作业需要禁航时，施工作业单位应当提前10天向主管机关申报，经核准后，方可实施。
第十五条 大型工程船拖带、开工展布、收工集合或其它需主管机关维护安全的作业，施工单位应当制定安全措施，提前3天向主管机关申报，经核准后方可实施。
第十六条 工程船在施工作业时，应当按《中华人民共和国内河避碰规则》显示号型和号灯。工程辅助船及其它船舶在横越航道时，应当鸣放声号一长声，主动避让顺航道船舶。
第十七条 工程船及施工作业工地，应当注意遮蔽射向航道一侧的强灯光，不得使用易与航标灯光相混淆的灯光。
第十八条 坝区水上水下工程完工后，不得遗留妨碍航行、停泊安全和有潜在危险的物体。
第十九条 在伍鹰段水域内不得开采砂石料。
第四章 通信联络
第二十条 在坝区水域使用甚高频无线电话应当遵守有关规定，并按以下专用频道进行通信联络：
（一）船舶与现场港监部门、监督艇联系用10频道；
（二）船舶与航道站、信号台联系用8频道；
（三）航行船舶间相互联系用6频道。
第五章 安全保障
第二十一条 坝区水域内码头、锚地、渡口的设置和迁移应当经主管机关会同航道主管部门批准。
第二十二条 航道部门在太平溪、三斗坪、渣包设有雾情观察台，船舶雾期航行应当与雾情观察台加强联系。
第二十三条 由于雾、霾、雨、雪或其它原因而致能见度不良时（上行视程不足500米，下行视程不足1000米），船舶（队）应当在安全水域停泊或锚泊，并按《中华人民共和国内河避碰规则》发出声号。
第二十四条 伍鹰段水域内不得开辟旅游专线。
第二十五条 伍鹰段航道内，禁止捕鱼、人工流放排筏、人力船渡运、张帆航行和因观光而放流船舶。
第二十六条 航道部门应当根据河床、水情的变化和工程进展，适时调整助航标志，发布航道通电和航道通告。
第二十七条 船舶在坝区水域码头装卸一级危险品，应当事先经主管机关核准。
第二十八条 坝区水域消防工作由长江航运公安部门负责。
第二十九条 船舶发生水上交通事故时，应当采取一切有效措施组织自救并报告主管机关。主管机关接到求救报告后，应当立即组织施救，有关部门及坝区水域内的船舶应当服从主管机关的统一指挥和调动。
第三十条 在坝区水域发生的水上交通事故，由主管机关调查处理。
第三十一条 船舶、排筏，设施在坝区水域发生异常情况，对水上交通造成或可能造成危害时，主管机关有权采取强制性处置措施。
第六章 附 则
第三十二条 本办法所指的坝区水域范围为：川江里程62．5公里处左岸庙河与右岸屋檐石的联线至川江里程31．5公里处的左岸莲沱与右岸南沱的联线的长江水域。坝区水域两岸上下界限处设界限标。
第三十三条 本办法中：
“特种船队”是指超过常规尺度的船，因拖带囤船、平台而操纵困难船队，装运超长、超宽、超高货物或有其它特殊任务的船队。
“施工”是指修建桥梁、码头、滑道、泵站，构筑围堰，架设过江电缆，清淤和水上、水下爆破等。
“作业”是指测量、钻探、潜水、打捞及其它影响通航或可能影响通航的水上水下业务。
“开工展布”是指工程船舶开工时的定位、抛锚，施放缆绳、管线等作业。
“收工集合”是指工程船舶收工、转移时的起锚，回收缆绳、管线等作业。
第三十四条 对违反本办法者，主管机关依据《中华人民共和国内河交通安全管理违章处罚规定（试行）》处罚。触犯刑律的，由司法机关追究刑事责任。
第三十五条 本办法未尽事宜，依照《中华人民共和国内河交通安全管理条例》、《中华人民共和国内河避碰规则》、《中华人民共和国航道管理条例》等有关规定执行。
第三十六条 本办法由交通部长江航务管理局负责解释。
第三十七条 本办法在三峡水利枢纽工程施工准备期和一期工程施工期实施，至主河道截流前断航时止。
