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浅谈外商投资企业董事的义务

柏立团

外商投资企业的董事，作为股东的代表，在公司的经营管理中起着极其重要的作用。由于外商投资企业不存在股东大会，所以董事会实际上还担负决策这一企业经营中最为核心的职能。随着董事权力的扩张，客观上要求强化与其相适应的义务与责任。但是，中国关于外商投资企业的相关法律法规中几乎没有关于董事义务的描述，《公司法》对董事义务的规定也比较抽象、概括。 要想建立起完备的董事义务制度体系，就必须以《公司法》为基础，通过制定出符合企业实际情况的公司章程来实现。本文旨在从《公司法》和公司章程两个方面来阐述外商投资企业董事的义务，以期给外商投资企业提供一点有益的启示。

一、《公司法》规定的董事的义务
（一） 忠实履行职务的义务
董事应当谨慎、认真、勤勉地行使公司赋予的权利，董事在履行职责时，必须以公司的整体利益为前提，避免与公司发生实际的或潜在的冲突，全面而公正地披露其与公司订立的合同中的权益，以适当的知识、经验和应有的技能，谨慎勤勉地履行职责。
《公司法》第59、60条对董事的忠实义务作了如下的描述：董事应当遵守公司章程，忠实履行职务，维护公司利益，不得利用在公司的地位和职权为自己谋取私利；董事不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产；董事不得挪用公司资金或将公司资金借贷给他人；董事不得将公司资产以个人名义或其他个人名义开立账户存储；董事不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。
（二 ） 非经法定程序不得同公司进行交易的义务
这里的交易是指利益冲突交易，即董事直接或者间接地与公司进行的交易。在存在利益冲突的场合，董事有可能因为一方的利益而去损害另一方的利益。《公司法》第61条规定，董事除公司章程规定或者股东会同意外，不得同本公司进行交易或订立合同。对于外资企业而言，董事是否可以与本公司订立合同或者进行交易，需要由公司章程作出规定。
（三） 竞业禁止义务
不同的利益主体从事具有竞争性的营业一般均会导致利益的冲突，而且对于公司董事而言，若从事与公司竞争性的业务还可能导致滥用公司的商业机会。为此，世界各国的公司法中普遍都有关于董事竞业禁止义务的规定。《公司法》第61条规定，董事不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动。从事该营业或活动的，所得收入应当归公司所有。

二 公司章程规定的董事的义务
公司章程是由股东共同制定的规定公司的组织和行为基本规则的具有法律约束力的重要文件，公司章程经股东按法定程序制定后，就成为公司的行为规范，对股东、公司、董事、经理及高级管理人员都有约束力。由于公司章程具有如此重要的作用，因此有人形象地称之为公司的 “宪法”。
　　　由于《公司法》对董事的义务的规定较为简单、概括，所以公司章程非常有必要对董事的义务作出具体的规定。笔者认为，公司章程对董事义务的规定，除了上述内容之外，至少还要包括以下的内容：
　　（一）与董事有利害关系的人与公司交易限制的义务
　　公司法只规定了董事本人未经法定程序不得同公司订立合同或进行交易，而未涉及到与董事有利害关系的其他人。我们应当看到，在一项和公司相关的交易中，尽管不存在董事本人的抵触利益，但是如果与董事有着血缘的、 经济的、社会的等特定关系的其他人对某一交易存有抵触利益的话，也会影响到该董事对该交易的判断，进而可能给公司带来损失。此种交易是否被允许，在公司法未作出规定的情况下，公司章程必须对此作出规定。笔者认为，公司章程至少应该规定，在此种情况下，董事应本着诚实信用的原则，向董事会披露该交易。该交易是否被许可，由董事会作出决定。
　　与董事有利害关系的第三人包括：董事的近亲属；董事的配偶的近亲属；董事担任高级职务的公司或与其有重大利益关系的人，如董事及其近亲属对其享有重大债权或负有重大债务者。
　　（二）篡夺公司商业机会禁止之义务
　　对于董事篡夺公司商业机会的禁止规定，我国《公司法》中没有涉及。但是，现代市场经济是一个高度信息化和竞争化的经济，公司的经营信息和商业机会是公司市场竞争力的一个重要因素。实际上，篡夺公司的商业机会是对公司潜在收益的掠夺。董事作为公司的代表，必须忠诚地保护公司利益而不应滥用权力，谋取私利，没有任何理由篡夺公司的商业机会。
　　因此，章程应该明确规定，公司董事不得利用职务便利为自己或他人侵占或者接受本属于公司的商业机会。当然，章程亦应对商业机会的范围和董事合理利用公司商业机会的程序作出明确规定。
　　（三） 在职权范围内行使权利的义务
　　未经公司章程规定或者董事会的合法授权，任何董事不得以个人名义代表公司行事。董事以其个人名义行事时，当第三方善意合理地认为该董事在代表公司或者董事会行事的情况下，董事应当事先表明其立场和身份。
　　董事作为公司的代理人和善良管理人，应当在法律和公司章程规定的职权范围内行事，以保护公司、股东及债权人的利益。如果董事越权代表公司给公司利益造成损失的，应当承担损害赔偿责任。
　　（四）公司章程规定的其他义务如：
　　不得利用内幕信息为自己或者为他人谋取利益；
　　未经批准不得接受与公司交易有关的佣金；
　　不得泄露公司的商业秘密，直到其成为公开信息；
　　个人重大事项披露的义务，如个人负有较大数额的债务尚未清偿等。


劳动和社会保障部


劳动和社会保障部关于进一步加强就业服务大力促进下岗职工再就业的通知
劳动和社会保障部




各省、自治区、直辖市劳动（劳动和社会保障）厅（局），国务院有关部门劳动和社会保障工作机构：
为了贯彻落实《中共中央国务院关于切实做好国有企业下岗职工基本生活保障和再就业工作的通知》（中发〔1998〕10号）有关精神，积极主动地开展就业服务，完成中央提出的再就业工作目标，现就有关问题通知如下：
一、围绕促进下岗职工再就业，明确工作目标。各地劳动和社会保障部门要把促进下岗职工再就业作为当前的重要任务，指导所属就业服务机构积极主动地开展工作，为下岗职工再就业提供及时的帮助和有效的服务。对进入企业再就业服务中心的下岗职工，在今年年底前，要至少进行
一次职业指导，提供三次就业信息或职业介绍。要对每个参加技能培训的下岗职工提供一次免费（或部分免费）的培训机会。各地应根据上述目标，制定落实方案，实行目标责任制。今后三年，各地每年都要对就业服务工作提出阶段性、量化的目标，并采取措施加以落实。
二、加强对企业再就业服务中心的指导，做好下岗职工管理工作。要把企业再就业服务中心（以下简称中心）作为就业服务工作的重要依托，加强工作联系，沟通工作信息，加强工作指导。要发挥街道基层组织的作用，共同做好对下岗职工的调查摸底工作，掌握下岗职工的基本情况和
就业需求状况。要帮助中心制定组织职业指导、职业介绍和培训工作的计划，并指导其做好实施工作。要组织中心工作人员的业务培训，帮助其了解和熟悉再就业政策，掌握职业指导、职业介绍等方法，提高业务素质和服务水平。
三、加强劳动力市场信息网络建设，使下岗职工及时了解就业信息。要把收集岗位空缺信息作为就业服务重要的基础工作，投入力量切实抓好。要建立和完善用人单位空岗申报及用工登记制度，加强信息员队伍建设，与用人单位、社区居民组织建立密切的联系，广泛收集空岗信息。要
提高公共职业介绍机构收集的空岗信息在当地空岗信息总量中的比例，并以此作为评价工作成效的重要指标。要建立劳动力市场信息发布制度，利用多种形式，向社会公开发布劳动力供求信息。职业介绍前台服务已使用计算机的，应免费为下岗职工提供计算机信息查询服务。要积极利用电
视、广播、报纸和互联网络等多种途径和方式，及时发布职业需求信息。
要按照科学化、规范化、现代化的要求抓好劳动力市场信息网络建设，加强规划，增加投入，规范服务。有条件的城市，应逐步做到职业介绍前台服务计算机化，在此基础上，建立城市内劳动力市场信息网络，并逐步实现与街道劳动服务站和大中型企业的再就业服务中心联网。要抓紧
建立培训信息网，汇集社会培训信息，与职业介绍信息实行联网，用市场需求信息指导培训工作。
四、针对下岗职工的特点，开展有特色的就业服务。各地就业服务机构要设立专门窗口，配备专门人员，免费为下岗职工提供职业介绍和职业指导。要根据下岗职工的特点，重点开展转变就业观念、掌握求职技巧等方面的指导。要为了下岗职工召开专场招聘洽谈会、开发专门培训项目
。对有特殊困难的下岗职工，要进行重点服务，制定促进就业的具体方案，帮助尽快实现再就业。要加强与社区组织联系，通过建立公益性劳动组织等形式，着力开发社会居民服务业的就业岗位，帮助下岗职工组织起来或以自谋职业形式在社区实现再就业。对自谋职业的下岗职工可开展创
业指导。要积极为自谋职业的下岗职工提供保存档案、代收代缴社会保险等多项服务。要根据本地实际情况，对下岗职工实行“即时服务”、“上门服务”等行之有效的服务措施，鼓励采取公开服务承诺的方式，自觉接受下岗职工和社会的监督。
五、做好政策宣传，促进政策落实。要运用广播、电视、报纸、橱窗、板报等宣传工具，通过多种形式，广泛宣传国家及本地出台的解决下岗职工问题的各项方针政策。要深入企业、家庭，向下岗职工进行宣传，帮助他们了解政策，树立信心，通过自己的努力实现再就业。要向用人单
位广泛宣传国家扶持鼓励招用下岗职工的政策，介绍下岗职工的技术特长，帮助用人单位树立正确的用人观念，促其更多地招用下岗职工。要积极协调有关部门，通过建立督促检查等制度，保证各种扶持政策落实到位。充分发挥工会、妇联、共青团等社会团体在开展就业服务方面的作用，
动员全社会参与再就业工程，共同为促进下岗职工再就业作出贡献。
各地劳动和社会保障部门要按照管理科学、制度健全、服务规范的原则，制定就业服务工作标准，加强就业服务体系建设，形成延伸到街道、乡镇的工作网络。要将列入各级财政预算的劳动力市场建设和促进再就业等项经费尽快落实并合理使用。各地要以城市为重点，加强对就业服务
工作的指导，组织劳动力市场信息网建设试点，抓一批积极主动开展就业服务的典型经验，推动就业服务工作上一个新台阶。



1998年9月11日